索賄不正當(dāng)利益的認(rèn)定(被索賄謀取不正當(dāng)利益的認(rèn)定)

行賄罪一定要謀取不正當(dāng)利益嗎

法律主觀：

我國(guó)刑法第三百八十九條規(guī)定：“為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員財(cái)物的，是行賄罪。”謀取不正當(dāng)利益，是行賄罪的重要構(gòu)成要件，正確把握什么是不正當(dāng)利益，是判定行為人的行為是否構(gòu)成行賄罪的關(guān)鍵。 目前司法領(lǐng)域采用的主要標(biāo)準(zhǔn)是2008年 11月20 日最高人民檢察院、最高人民法院《 關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件使用法律若干問題的建議》第 9條：“在行賄罪中謀取不正當(dāng)那個(gè)利益是指行賄人謀取違反法律、法規(guī)、規(guī)章或者政策規(guī)定的利益，或者要求對(duì)方違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的規(guī)定提供幫助或者方便條件。在招標(biāo)投標(biāo)、政府采購(gòu)等商業(yè)活動(dòng)中，違背公平原則，給予相關(guān)人員財(cái)務(wù)以謀取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的，屬于謀取不正當(dāng)利益?！痹谒痉▽?shí)踐中，這個(gè)規(guī)定還是顯得比較模糊，操作性不強(qiáng)，一定程度上造成了執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)的不統(tǒng)一，關(guān)于對(duì)行賄罪中“謀取不正當(dāng)利益”的界定應(yīng)從以下幾個(gè)方面綜合考慮： 第一，行賄者獲取或者可能獲取何種利益，這種利益是否具有確定性。行賄者行賄的目的就是為了獲取利益，其所獲取的利益從是否實(shí)現(xiàn)來(lái)看，可以分為既得利益(確定利益)和可期待利益(不確定利益)。只有在查清行賄者得到的利益或?qū)⒁玫降睦媸鞘裁?，才能去判斷該利益正?dāng)與否，這是一個(gè)基本前提。如果在正常情況下能否獲取利益并不確定，行賄者通過行賄的方式獲取了該種利益，對(duì)于行賄者來(lái)說就是謀取不正當(dāng)利益。如果行為人為了獲取的利益是確定的而給予國(guó)家工作人員財(cái)物，則不構(gòu)成行賄罪，但是接受賄賂的國(guó)家工作人員則構(gòu)成受賄罪。從此我們也可以看出行賄罪與受賄罪并非是一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系。第二，“為謀取不正當(dāng)利益”在行賄中的含義應(yīng)當(dāng)具體分析，在主動(dòng)行賄的場(chǎng)合，謀取不正當(dāng)利益為主觀要件，只要行為人有謀取不正當(dāng)利益的目的而給予財(cái)務(wù)，就可構(gòu)成行賄罪，最終是否構(gòu)成了不正當(dāng)利益在所不問；在被動(dòng)行賄的場(chǎng)合，謀取不正當(dāng)利益則是客觀要件，只要行為人給予財(cái)物并獲得了不正當(dāng)利益的，才構(gòu)成行賄罪，如果給予了財(cái)物，但并未獲得不正當(dāng)利益，不是行賄。第三，明確不正當(dāng)利益的內(nèi)容。不正當(dāng)利益包括非法利益，但不應(yīng)限制于非法利益。違反政策規(guī)定的利益、違反行業(yè)規(guī)定的利益、違反公眾普遍認(rèn)可的道德的利益，都可謂不正當(dāng)利益，但不一定是非法利益。第四，不正當(dāng)利益包括利益不正當(dāng)和程序不正當(dāng)。利益不正當(dāng)是指行賄人通過行賄所要謀取的利益本身是違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策、國(guó)務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的利益。在這種情況下，因?yàn)樾匈V人謀取的利益本身是違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策、國(guó)務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定，所以該利益的取得必須通過國(guó)家工作人員違背職務(wù)要求，才能得以實(shí)現(xiàn)。在司法實(shí)踐中，認(rèn)定利益違法，應(yīng)首先判斷行賄人所違反規(guī)定的合法性。程序不正當(dāng)是指行賄人意欲通過行賄所達(dá)到的目的并不違反法律、法規(guī)或政策、規(guī)章的規(guī)定，但其要求國(guó)家工作人員或者有關(guān)單位為其獲得利益所采取的手段卻違反了法律、法規(guī)或政策、規(guī)章的規(guī)定。也就是說，雖然行為人想要取得的利益是合法的或正當(dāng)?shù)?，但該利益的取得是通過要求國(guó)家工作人員違背職務(wù)，提供違反職務(wù)要求的幫助或方便條件實(shí)現(xiàn)的，該利益的性質(zhì)發(fā)生了轉(zhuǎn)化，即由合法、正當(dāng)利益轉(zhuǎn)化為了“不正當(dāng)利益”。 綜上所述，在司法實(shí)踐中認(rèn)定行為人的行為是否構(gòu)成行賄罪，應(yīng)該抓住問題的關(guān)鍵，即行為人獲得或?qū)⒁@得的利益是否為不正當(dāng)利益，這就要求進(jìn)一步分析是行為人獲取的利益本身違反了法律，還是行為人獲取利益的行為違反了法律、法規(guī)或政策、規(guī)章的規(guī)定，此外還要結(jié)合具體的案情區(qū)分主動(dòng)行賄、被動(dòng)行賄的不同情形，才能獲得正確的結(jié)論。

法律客觀：

《刑法》第三百九十條 對(duì)犯行賄罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；因行賄謀取不正當(dāng)利益，情節(jié)嚴(yán)重的，或者使國(guó)家利益遭受重大損失的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，或者使國(guó)家利益遭受特別重大損失的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。 行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，對(duì)偵破重大案件起關(guān)鍵作用的，或者有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。

為謀取不正當(dāng)利益給予國(guó)家機(jī)關(guān)以財(cái)物的如何定性

謀取不正當(dāng)利益的認(rèn)定是指行賄人謀取的利益違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策規(guī)定，或者要求國(guó)家工作人員違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的規(guī)定，為自己提供幫助或者方便條件。

為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員財(cái)物的，是行賄罪。根據(jù)以上規(guī)定可知，“謀取不正當(dāng)利益”包括兩種情況：一是謀取的利益本身不合法或不符合政策規(guī)定，即內(nèi)容不正當(dāng)，如意圖獲取法律禁止的利益二是雖然利益本身正當(dāng)，但行為人要求國(guó)家工作人員通過不正當(dāng)?shù)氖侄螏椭浍@取利益，即手段不正當(dāng)，也屬于“謀取不正當(dāng)利益”。同時(shí)司法解釋進(jìn)一步指出，違背公平、公正原則，在經(jīng)濟(jì)、組織人事管理等活動(dòng)中，謀取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“謀取不正當(dāng)利益”

國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，索取、非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，在帳外暗中收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的，以受賄論，依照相關(guān)的規(guī)定處罰。國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的，以受賄論處。

《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十五條 【受賄罪】國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。

國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，以受賄論處。

第三百八十六條 【受賄罪的處罰規(guī)定】對(duì)犯受賄罪的，根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié)，依照本法第三百八十三條的規(guī)定處罰。索賄的從重處罰。

索賄的認(rèn)定和刑事追究

法律分析：受賄罪，是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，或者非法收受他人財(cái)物并為他人謀取利益的行為。要依據(jù)具體的情節(jié)而定,如果被迫行賄的,并且沒有讓索賄人謀取不正當(dāng)利益的,是不承擔(dān)刑事責(zé)任的。

法律依據(jù)：《中華人民共和國(guó)刑法》

第三百八十五條 國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，以受賄論處。

第三百八十六條 對(duì)犯受賄罪的，根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié)，依照本法第三百八十三條的規(guī)定處罰。索賄的從重處罰。

第三百八十八條 國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的，以受賄論處。

第三百八十八條之一 國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人，通過該國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國(guó)家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。離職的國(guó)家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國(guó)家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實(shí)施前款行為的，依照前款的規(guī)定定罪處罰。

索賄的四個(gè)構(gòu)成要件

法律主觀：

行賄罪的四個(gè)構(gòu)成要件是客體是國(guó)家工作人員職務(wù)的廉潔性以及國(guó)家經(jīng)濟(jì)管理的正常活動(dòng)，客觀方面表現(xiàn)為為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，或者在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，給予國(guó)家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的行為。主體是一般主體，主觀方面表現(xiàn)為直接故意。

法律客觀：

客體要件 本罪侵犯的客體，是復(fù)雜客體。其中，次要客體是國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性;主要客體是國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企事業(yè)單位、人民團(tuán)體的正常管理活動(dòng)。 本罪的犯罪對(duì)象是財(cái)物。但不應(yīng)狹隘地理解為現(xiàn)金、具體物品，而應(yīng)看其是否含有財(cái)產(chǎn)或其他利益成分。這種利益既可以當(dāng)即實(shí)現(xiàn)，也可以在將來(lái)實(shí)現(xiàn)。因此，作為受賄罪犯罪對(duì)象的財(cái)物，必須是具有物質(zhì)性利益的，并以客觀形態(tài)存在的一切財(cái)物。包括:貨幣、有價(jià)證券、商品等，另外，對(duì)受賄人而言，其所追逐的利益的著眼點(diǎn)，既可以是該財(cái)物的價(jià)值，也可以是該財(cái)物的使用價(jià)值。所以，受賄罪中的賄賂：財(cái)物，從一定意義上說，屬于商品范疇。 客觀要件 本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人具有利用職務(wù)上的便利，向他人索取財(cái)物，或者收受他人財(cái)物并為他人謀取利益的行為。 利用職務(wù)之便是受賄罪客觀方面的一個(gè)重要構(gòu)成要件，利用職務(wù)之便可以分為以下兩種情況: (1)利用職務(wù)上的便利。職權(quán)是指國(guó)家機(jī)關(guān)及其公職人員依法作出一定行為的資格，是權(quán)力的特殊表現(xiàn)形式。具體是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力，也即利用本人在職務(wù)上直接處理某項(xiàng)事務(wù)的權(quán)利。利用職權(quán)為他人謀取利益而收受他人財(cái)物，是典型的受賄行為。在司法實(shí)踐中，大量受賄罪是利用職權(quán)的便利條件構(gòu)成的。例如，負(fù)責(zé)掌管物資調(diào)撥、分配、銷售、采購(gòu)的人，利用其調(diào)撥權(quán)、分配權(quán)、銷售采購(gòu)權(quán)，滿足行賄人的愿望，而收受財(cái)物。 (2)利用與職務(wù)有關(guān)的便利條件。利用與職務(wù)有關(guān)的便利，即不是直接利用職權(quán)，而是利用本人的職權(quán)或地位形成的便利條件，而本人從中向請(qǐng)托人索取或存非法收受財(cái)物的行為。實(shí)踐中，利用第三者職務(wù)上的便利，主要有以下三種情況:一是親屬關(guān)系，二是私人關(guān)系，三是職務(wù)關(guān)系。至于前兩種情況，利用的主要是血緣與感情的關(guān)系，與本人職務(wù)無(wú)關(guān)。對(duì)于單純利用親友關(guān)系，為請(qǐng)托人辦事，從中收受財(cái)物的，不應(yīng)以受賄論處。在第三種情況下，則與本人職務(wù)有一定關(guān)聯(lián)。受賄人利用第三者的職務(wù)之便受賄，必須具備以下兩個(gè)條件，其一，利用第三者的職務(wù)之便，必須以自已的職務(wù)為基礎(chǔ)或者利用了與本人職務(wù)活動(dòng)有緊密聯(lián)系的身份便利。其二，是受賄人從中周旋使他人獲得利益。根據(jù)司法實(shí)踐，利用與職務(wù)有關(guān)的便利條件，一般發(fā)生在職務(wù)上存在制約或者相互影響關(guān)系的場(chǎng)合。 從受賄罪的客觀行為來(lái)看，有兩種具體表現(xiàn)形式: (1)行為人利用職務(wù)上的便利，向他人索取財(cái)物。索賄是受賄人以公開或暗示的方法，主動(dòng)向行賄人索取賄賂，有的甚至是公然以要挾的方式，迫使當(dāng)事人行賄。鑒于索賄情況突出，主觀惡性更嚴(yán)重，情節(jié)更惡劣，社會(huì)危害性相對(duì)于收受賄賂更為嚴(yán)重。因此，本法明確規(guī)定，索賄的從重處罰。因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。索取他人財(cái)物的不論是否為他人謀取利益，均可構(gòu)成受賄罪。 (2)行為人利用職務(wù)上的便利，收受他人賄賂而為他人謀取利益的行為。收受賄賂，一般是行賄人以各種方式主動(dòng)進(jìn)行收買腐蝕，受賄人一般是被動(dòng)接受他人財(cái)物或者是接受他人允諾給予財(cái)物，而為行賄人謀取利益。 傳統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為，為他人謀取利益是受賄罪的客觀要件，如果國(guó)家工作人員收受財(cái)物但事實(shí)上并沒有為他人謀取利益的，則不成立受賄罪。同時(shí)認(rèn)為，為他人謀取的利益是否已經(jīng)實(shí)現(xiàn)，不影響受賄罪的成立。最高人民法院、最高人民檢察院1989年《關(guān)于執(zhí)行〈關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定〉若干問題酌解答》也指出:非法收受他人財(cái)物，同時(shí)具有'為他人謀取利益的，才能構(gòu)成受賄罪。為他人謀取的利益是否正當(dāng)，為他人謀取的利益是否實(shí)現(xiàn)，不影響受賄罪的成立。據(jù)此，為他人謀取利益，是指客觀上有為他人謀取利益的行為，而不要求實(shí)際上使他人取得了利益。我們將這種觀點(diǎn)稱為舊客觀說。舊客觀說存在許多問題，如與受賄罪的本質(zhì)不相符合，與認(rèn)定受賄既遂的標(biāo)準(zhǔn)不相符合，與罪刑相適應(yīng)原則不相符合，于是有人提出，為他人謀取利益不是客觀要件，而是主觀要件(主觀要件說)。但這種觀點(diǎn)對(duì)刑法規(guī)定進(jìn)行了扭曲解釋，也容易不當(dāng)?shù)乜s小受賄罪的處罰范圍。因此，我們認(rèn)為，為他人謀取利益仍然是受賄罪的客觀要件，其內(nèi)容是許諾為他人謀取利益。國(guó)家工作人員在非法收受他人財(cái)物之前或者之后許諾為他人謀取利益，就在客觀上形成了以權(quán)換利的約定，同時(shí)使人們產(chǎn)生以下認(rèn)識(shí):國(guó)家工作人員的職務(wù)行為是可以收買的，只要給予財(cái)物，就可以使國(guó)家工作人員為自己謀取各種利益。這本身就使職務(wù)行為的不可收買性受到了侵犯。這樣理解，也符合刑法的規(guī)定:為他人謀取利益的許諾本身是一種行為，故符合刑法將其規(guī)定為客觀要件的表述;為他人謀取利益只要求是一種許諾，不要求有謀取利益的實(shí)際行為與結(jié)果;為他人謀取利益只是一種許諾，故只要收受了財(cái)物就是受賄既遂，而不是待實(shí)際上為他人謀取利益之后才是既遂。 為他人謀取利益的許諾本身是一種行為。許諾既可以是明示的，也可以是暗示的。當(dāng)他人主動(dòng)行賄并提出為其謀取利益的要求后，國(guó)家工作人員雖沒明確答復(fù)辦理，但只要不予拒絕，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是一種暗示的許諾。許諾既可以直接對(duì)行賄人許諾，也可以通過第三者對(duì)行賄人許諾。許諾既可以是真實(shí)的，也可以是虛假的。虛假許諾，是指國(guó)家工作人員具有為他人謀取利益的職權(quán)或者職務(wù)條件，在他人有求于自已的職務(wù)行為時(shí)，并不打算為他人謀取利益，卻又承諾為他人謀取利益。但虛假承諾構(gòu)成受賄罪是有條件的:其一，一般只能在收受財(cái)物后作虛假承諾;其二，許諾的內(nèi)容與國(guó)家工作人員的職務(wù)有關(guān)聯(lián);其二，因?yàn)樵S諾而在客觀上形成了為他人謀取利益的約定。 受賄行為所索取、收受的是財(cái)物，該財(cái)物稱為賄賂。賄賂的本質(zhì)在于，它是與國(guó)家工作人員的職務(wù)有關(guān)的、作為不正當(dāng)報(bào)酬的利益。賄賂與國(guó)家工作人員的職務(wù)具有關(guān)聯(lián)性，職務(wù)是國(guó)家工作人員基于其地位應(yīng)當(dāng)作為公務(wù)處理的一切事務(wù)，其范圍由法律、法令或職務(wù)的內(nèi)容決定。職務(wù)行為既可能是作為，也可能是不作為。賄賂與職務(wù)行為的關(guān)聯(lián)性，是指因?yàn)樾袨槿司哂心撤N職務(wù)，才可能向他人索取賄賂，他人才向其提供賄賂。不僅如此，賄賂還是作為職務(wù)行為的不正當(dāng)報(bào)酬的利益，它與職務(wù)行為之間存在對(duì)價(jià)關(guān)系。即賄賂是對(duì)國(guó)家工作人員職務(wù)行為的不正當(dāng)報(bào)酬。不正當(dāng)報(bào)酬不要求國(guó)家工作人員的職務(wù)行為本身是不正當(dāng)?shù)模侵竾?guó)家工作人員實(shí)施職務(wù)行為時(shí)不應(yīng)當(dāng)索取或者收受利益卻索取、收受了這種利益。賄賂還必須是一種能夠滿足人的某種需要的利益。 本法將賄賂的內(nèi)容限定為財(cái)物，財(cái)物是指具有價(jià)值的可以管理的有體物、無(wú)體物以及財(cái)產(chǎn)性利益。能夠轉(zhuǎn)移占有的有體物與無(wú)體物，屬于財(cái)物自不待言，但財(cái)產(chǎn)性利益也應(yīng)包括在內(nèi)。因?yàn)樨?cái)產(chǎn)性利益可以通過金錢估價(jià)，而且許多財(cái)產(chǎn)性利益的價(jià)值超出了一般物品的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，沒有理由將財(cái)產(chǎn)性利益排除在財(cái)物之外。受賄罪是以權(quán)換利的骯臟交易，將能夠轉(zhuǎn)移占有與使用的財(cái)產(chǎn)性利益解釋為財(cái)物，完全符合受賄罪的本質(zhì)。至于非財(cái)產(chǎn)性利益，則不屬于財(cái)物。雖然從受賄罪的實(shí)質(zhì)以及國(guó)外的刑法立法與司法實(shí)踐上看，賄賂可能包括非物質(zhì)性利益，但我國(guó)一貫實(shí)行懲辦與寬大相結(jié)合的刑事政策，這就決定了要將受賄的認(rèn)定控制在適當(dāng)?shù)姆秶鷥?nèi)。將非財(cái)產(chǎn)性利益視為賄賂，則擴(kuò)大了受賄罪的處罰范圍。因此，在目前還不適宜將非財(cái)產(chǎn)性利益作為賄賂。 根據(jù)1939年9月16日最高人民檢察院發(fā)布施行的《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》（試行）的規(guī)定，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案: 1、個(gè)人受賄數(shù)額在5千元以上的; 2、個(gè)人受賄數(shù)額不滿5千元，但具有下列情形之一的: (1)因受賄行為而使國(guó)家或者社會(huì)利益遭受重大損失的; (2)故意刁難、要挾有關(guān)單位、個(gè)人，造成惡劣影響的; (3)強(qiáng)行索取財(cái)物的。 主體要件 本罪的主體是特殊主體，即國(guó)家工作人員，另?yè)?jù)本法第93條規(guī)定，國(guó)家工作人員包括當(dāng)然的國(guó)家工作人員，即在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員;擬定的國(guó)家工作人員，即國(guó)有公司、企事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員。 本條第2款是對(duì)國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中違反國(guó)家規(guī)定收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)歸個(gè)人所有的、以受賄論處的規(guī)定。這種發(fā)生在經(jīng)濟(jì)往來(lái)活動(dòng)中的受賄，理論界稱之為經(jīng)濟(jì)受賄。本款所稱違反國(guó)家規(guī)定是指違反全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律和決定，國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)和行政措施、發(fā)布的決定和命令中關(guān)于在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中禁止收受回扣和各種名義的手續(xù)費(fèi)的規(guī)定。前者如《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，后者如國(guó)務(wù)院辦公廳1986年6月5日發(fā)出的《關(guān)于嚴(yán)禁在社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中牟取非法利益的通知》。其主要內(nèi)容包括:在經(jīng)濟(jì)交往、商品交易中，如果需要給買方優(yōu)惠，可以采取明示方式給對(duì)方價(jià)格折扣，不能采取回扣或者各種名義的手續(xù)費(fèi)的方式，經(jīng)營(yíng)者給予對(duì)方折扣的，必須如實(shí)入帳。 所謂折扣，即商品購(gòu)銷中的讓利，是指經(jīng)營(yíng)者在銷售商品時(shí)，以明示并如實(shí)入帳的方式給予對(duì)方的價(jià)格優(yōu)惠，包括支付價(jià)款時(shí)對(duì)價(jià)款總額按一定比例予以退還的形式。所謂明示和入帳，是指根據(jù)合同約定的金額和支付方式，在依法設(shè)立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者行政事業(yè)經(jīng)營(yíng)收入的財(cái)務(wù)帳上按照財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度規(guī)定明確如實(shí)記載?；乜凼侵附?jīng)營(yíng)者銷售商品在帳外暗中以現(xiàn)金、實(shí)物或者其他方式退給對(duì)方單位或者個(gè)人的一定比例的商品價(jià)款。所謂帳外暗中，是指未在依法設(shè)立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者行政事業(yè)經(jīng)費(fèi)收支的財(cái)務(wù)帳上按照財(cái)物會(huì)計(jì)制度規(guī)定明確如實(shí)記載，包括不記入財(cái)務(wù)帳、轉(zhuǎn)入其他財(cái)務(wù)帳或者做假帳等。在經(jīng)濟(jì)交往中，在帳外暗中給予對(duì)方單位或者個(gè)人回扣的，以行賄論;對(duì)方單位或者個(gè)人在暗中收受回扣的，以受賄論。手續(xù)費(fèi)，是指在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，除回扣以外，違反國(guó)家規(guī)定支付給有關(guān)公務(wù)人員的各種名義的錢或物，如傭金、信息費(fèi)、顧問費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)、辛苦費(fèi)、好處費(fèi)。根據(jù)這些規(guī)定，收受回扣或者各種名義的手續(xù)費(fèi)歸個(gè)人所有的，應(yīng)以受賄論處。 主觀要件 本罪在主觀方面是由故意構(gòu)成，只有行為人是出于故意所實(shí)施的受賄犯罪行為才構(gòu)成受賄罪，過失行為不構(gòu)成本罪。如果國(guó)家工作人員為他人謀利益，而無(wú)受賄意圖，后者以酬謝名義將財(cái)物送至其家中，而前者并不知情，不能以受賄論處。在實(shí)踐中，行為人往往以各種巧妙手法掩蓋其真實(shí)的犯罪目的，因而必須深人地加以分析判斷。如在實(shí)踐中，有的國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，為他人謀利益，收受財(cái)物，只象征性地付少量現(xiàn)金，實(shí)際上是掩蓋受賄行為的一種手段，對(duì)之應(yīng)當(dāng)以受賄論處。對(duì)于這種案件受賄金額的計(jì)算，應(yīng)當(dāng)以行賄人購(gòu)買物品實(shí)際支付的金額扣除受賄人已付的現(xiàn)金額來(lái)計(jì)算。

索賄的認(rèn)定條件是什么？

一是行為人索要財(cái)物，而對(duì)方不答應(yīng)給付或者沒有明確的答復(fù)。受賄罪中的“索取”是由索要與取得兩個(gè)行為構(gòu)成，應(yīng)該說是一種復(fù)合行為。這個(gè)概念實(shí)際上包含了兩層意思：一是行為人以明示或暗示的方法向相對(duì)人求取或要求財(cái)物，其主觀上不僅有取得相對(duì)人財(cái)物的故意，而且具有提出要求的主動(dòng)性；二是行為人客觀上取得了相對(duì)人的財(cái)物，對(duì)方實(shí)施了給付行為或者承諾給付。二者的統(tǒng)一才構(gòu)成刑法意義上的“索取”，只有主觀上的要求即“索要”而客觀上不能實(shí)際“取得”（因相對(duì)人拒絕）不能構(gòu)成受賄罪中的索取。對(duì)此不應(yīng)以犯罪處理。

二是行為人提出索要財(cái)物時(shí)，對(duì)方口頭答應(yīng)給付但在案發(fā)時(shí)還沒有實(shí)際給付。應(yīng)視情況區(qū)別對(duì)待。如果有證據(jù)證實(shí)相對(duì)人口頭答應(yīng)只是一種虛假承諾，相對(duì)人內(nèi)心拒絕給付的，應(yīng)作無(wú)罪處理。理由是口頭答應(yīng)并不等于相對(duì)人內(nèi)心的真實(shí)給付，由此就具有相應(yīng)的義務(wù)而必須予以給付?，F(xiàn)實(shí)中相對(duì)人對(duì)自己的行為還有選擇的空間和余地:或者拒絕或者給付。這就是說，給付與否仍然處于一種不確定的狀態(tài)。

《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十九條為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的，是行賄罪。在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的，或者違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的，以行賄論處。因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。